Založení s.r.o. - II. část : Co zvážit do zakladatelského dokumentu

Založení s.r.o. - II. část : Co zvážit do zakladatelského dokumentu

Úvod

Pokračujeme v tématu založení s.r.o. Tentokrát prakticky: která ustanovení zákona o obchodních korporacích (ZOK) stojí za to výslovně upravit ve společenské smlouvě (příp. zakladatelské listině)?

U každého bodu uvádím konkrétní § ZOK* a krátký citát ze zákona. U vícečlenných s.r.o. tyto otázky doporučuji nepodcenit – často předejdou sporům. Mnohdy se vyplatí konzultace s advokátem a přizpůsobení textu zakladatelského dokumentu Vašemu byznysu.

8 nejčastějších oblastí, které firmy do zakladatelského dokumentu rozšiřují: 

1) Podíl na zisku a jeho „nastavení“

• Právní základ: § 161 ZOK:

  „Společníci se podílejí na zisku a na jiných vlastních zdrojích určených valnou hromadou k rozdělení mezi společníky v poměru svých podílů, ledaže společenská smlouva určí jinak. Neurčí-li společenská smlouva jinak, vyplácí se podíl na zisku a na jiných vlastních zdrojích v penězích.“ (

• Co nastavit v případě potřeby: jiný než poměrný klíč (preferenční podíly), limity.

• Doporučení: přesně popište metodu výpočtu a podmínky výplat.

  
  

2) Příplatková povinnost

• Právní základ: § 162 ZOK:

  „Společenská smlouva může určit, že společnost může usnesením valné hromady společníkům uložit povinnost poskytnout peněžitý příplatek (dále jen „příplatková povinnost“). 

• Co nastavit: zda jsou povinné příplatky, lhůty.

• Poznámka: bez ujednání ve smlouvě nelze povinné příplatky uložit.

  
  

3) Uvolněný podíl po zániku účasti společníka

• Právní základ: § 214 ZOK:

  „Nepodaří-li se uvolněný podíl prodat ve lhůtě 3 měsíců, určí se výše vypořádacího podílu a jeho splatnost podle § 36. Podle § 36 se určí výše vypořádacího podílu a jeho splatnost také v případě, že je podíl nepřevoditelný, nebo určí-li to společenská smlouva." 

• Co nastavit: kdo a jak podíl prodává, lhůta, předkupní práva, co když se neprodá.

  
  

4) Vypořádací podíl – metoda a splatnost

• Právní základ: § 36 ZOK:

  "(1) Při zániku účasti společníka v obchodní korporaci za jejího trvání bez právního nástupce vzniká právo na vypořádání (dále jen „vypořádací podíl“), ledaže jiný právní předpis stanoví jinak.

  (2) Neurčí-li společenská smlouva jiný vhodný způsob určení výše vypořádacího podílu, použijí se odstavce 3 a 4.

  (3) Vypořádací podíl se stanoví ke dni zániku účasti společníka v obchodní korporaci, a to z vlastního kapitálu zjištěného z mezitímní, řádné nebo mimořádné účetní závěrky sestavené ke dni zániku účasti společníka v obchodní korporaci. To neplatí, liší-li se podstatně reálná hodnota majetku společnosti od jeho ocenění v účetnictví. V takovém případě se při určení vypořádacího podílu vychází z reálné hodnoty majetku snížené o výši dluhů vykázaných v účetní závěrce podle věty první. (

  4) Vypořádací podíl se určí poměrem podílů společníků u jednotlivých forem obchodních korporací.

  (5) Vypořádací podíl se vyplácí v penězích bez zbytečného odkladu poté, co je nebo mohla být zjištěna jeho výše, ledaže společenská smlouva nebo dohoda určí jinak."

• Co nastavit: den ocenění, zdroj hodnoty, splatnost, případné srážky.

  
  

5) Podíl na likvidačním zůstatku

• Právní základ: § 37 ZOK:

  "Při zrušení obchodní korporace s likvidací má každý společník právo na podíl na likvidačním zůstatku; nestanoví-li společenská smlouva nebo dohoda společníků jinak, vyplácí se tento podíl v penězích."

• Co nastavit: nepoměrné rozdělení (např. preferenční návrat vkladů), forma plnění (peněžité / věcné).

  
  

6) Přechod podílu na dědice / právního nástupce

• Právní základ: § 42 ZOK:

  "Smrtí nebo zánikem společníka přechází jeho podíl v obchodní korporaci na dědice nebo právního nástupce, ledaže společenská smlouva přechod zakáže nebo omezí. Zákaz nebo omezení přechodu podílu v akciové společnosti a v bytovém družstvu se zakazuje."

• Co nastavit: zda přechod připustit/omezit/vyloučit a jaké bude vypořádání s dědici.

  
  

7) Kmenové listy

• Právní základ: § 137–138 ZOK:

  „Určí-li tak společenská smlouva, může být podíl společníka představován kmenovým listem. Je-li podle společenské smlouvy dovolen vznik více podílů pro jednoho společníka, může společnost vydat kmenový list pro každý podíl."

• Co nastavit: zda je institut povolen, náležitosti, evidence, režim.

  
  

8) Převoditelnost podílu

• Právní základ: § 207–209 ZOK:

  „(1) Každý společník může svůj podíl převést na jiného společníka.(§ 207)

  (1) Neurčí-li společenská smlouva jinak, může společník převést podíl na osobu, která není společníkem, jen se souhlasem valné hromady. Smlouva o převodu podílu nenabude účinnosti dříve, než bude souhlas udělen.( § 208)"

• Co nastavit: volnost/podmíněnost převodu mezi společníky, převod na třetí osoby (souhlas, předkupní právo, lhůty), způsob určení ceny, sankce.

• Praktická vsuvka z praxe: Už jsem se setkala se situací, kdy exekutor postihl podíl společníka v s.r.o. a nejprve si vyžádal vyjádření, zda je podíl podle společenské smlouvy převoditelný (případně jaké podmínky nebo souhlasy jsou nutné). To není formalita – ovlivňuje to, kdo může podíl v exekuční dražbě nabýt a jak bude prodej organizován.

Závěrečná poznámka

Pokud využijete tzv. „jednoduché s.r.o.“ (viz I. část), počítejte s tím, že všechny výše uvedené situace se řídí bez výjimky přesným zněním ZOK (zejména § 161, § 162, § 214, § 36, § 37, § 42, § 137–138, § 207–209).

---

*Zákon č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích), ve znění pozdějších předpisů